LLORENTE SAN SEGUNDO, INMACULADA
CAPÍTULO I. La protección de personas con discapacidad por entidades privadas. La pretutela
I.1. Introducción
I.2. La pretutela
I.3. Aproximación al concepto de pretutela desde el punto de vista de la práctica de las entidades tutelares y desde un punto de vista doctrinal
I.4. Principales problemas para delimitar la figura de la pretutela
I.4.1. La iniciativa o propuesta de pretutela. Posible tratamiento diferenciado de las pretutelas en atención a su origen: pretutela iniciada a instancia de una autoridad pública pretutela iniciada a instancia de un particular
I.4.2. El inicio y el fin de la relación pretutelar
I.4.3. Pretutelas iniciativa de particulares. El acuerdo de pretutela
I.4.3.1. Partes del acuerdo de pretutela. ¿Pretuela familiar o pretutela privada?
I.4.3.2. El contenido del acuerdo de pretutela. Concepción estricta o amplia de la figura de la pretutela
I.4.3.3. Breve crítica al término pretutela
I.5. Plan de esta obra. Principales cuestiones objeto de estudio
CAPÍTULO II. La discapacidad. Términos y conceptos
II.1. El término discapacidad
II.2. Consideración de la discapacidad en el derecho comparado
II.3. La discapacidad en el Derecho español
II.3.1. Significado del término discapacidad
II.3.2. La discapacidad y el concepto de dependencia
II.3.3. Regulación de la discapacidad en el Derecho vigente
II.4. La Convención de los Derechos de las personas con discapacidad. La adaptación del derecho español
II.4.1. La sustitución de las figuras de la tutela y la curatela y la instauración de un sistema de apoyo
II.4.2. Preservación del modelo de sustitución. La adaptación de las instituciones tutelares a la Convención
II.4.3. La coexistencia de las figuras de la tutela y la curatela adaptadas a la Convención con una nueva figura jurídica basada en el sistema de apoyos
II.4.3.1. La reforma de los aspectos sustantivos y procesales de los sistemas de representación en lo que se opongan a la Convención
II.4.3.2. ¿Qué ocurre con la guarda de hecho y los apoderamientos preventivos?
II.4.3.3. La nueva figura en la que concrete el modelo de apoyos
CAPÍTULO III. Delimitación del concepto del pretutela en relación a los sujetos entre los que va a establecerse la organización del sistema de protección de la persona con discapacidad
III.1. Personas susceptibles de recibir apoyo, asistencia o protección por una entidad tutelar. Una persona con discapacidad presente o futura
III.1.1. Personas con discapacidad física o sensorial
III.1.2. Personas con discapacidad psíquica intelectual o mental
III.1.2.1. Persona discapacitada en la que no concurre causa de incapacitación
III.1.2.2. La capacidad intelectual límite
III.1.2.3. Personas discapacitadas en las que concurre causa de incapacitación conforme a la legislación actual
III.1.2.4. Personas con posible discapacidad futura
III.1.3. Colectivos de personas no discapacitadas. El concepto de personas vulnerables
III.2. Entidades susceptibles de prestar apoyo, asistencia o protección
III.2.1. Supuestos en que las personas jurídicas pueden estar llamadas a la protección de una persona con discapacidad
III.2.2. Reflexiones sobre la idoneidad de las organizaciones tutelares para el ejercicio de la protección de las personas discapacitadas. La profesionalización del sistema
III.2.3. Las personas jurídicas tutoras
III.2.3.1 La distinción entidad tutelar-entidad prestadora de servicios
III.2.3.2. Entidades públicas y privadas. Modelos de tutela institucional
III.3. Entidades privadas. Estudio comparativo de las asociaciones y fundaciones. La prevalencia del modelo fundacional para el ejercicio de funciones tutelares
III.3.1. Las fundaciones tutelares
III.3.1.1. Concepto de fundación tutelar
III.3.1.2. La organización de las fundaciones tutelares. Órganos de gestión de la fundación-órganos de gestión de la tutela
III.3.1.3. La figura de los delegados tutelares
III.3.1.4. La ausencia de delegados tutelares
CAPÍTULO IV. La relación de pretutela
IV.1. Pretuela privada-pretuela pública. Examen especial de las pretutelas privadas
IV.2. El origen convencional de las pretutelas privadas
IV.3. Algunas reflexiones sobre la naturaleza del acuerdo pretutelar
IV.3.1. Su consideración como negocio jurídico de derecho de familia
IV.3.2. Pretutela, delación voluntaria y apoderamientos preventivos
IV.3.3. Caracterización del negocio de pretutela
IV.4. La formación de la relación pretutelar
IV.4.1. La solicitud del interesado
IV.4.2. Examen especial de la aceptación de la entidad tutelar
IV.4.2.1. ¿El acuerdo de pretutela debe incorporar la obligación de aceptación de la tutela posterior?
IV.4.2.2. La decisión de la entidad tutelar
IV.4.2.3. El rechazo de la protección de la persona con discapacidad por la entidad tutelar
IV.4.2.4. La conclusión de relación de pretutela sin la la asunción de la protección del discapacitado
IV.5. La formalización del acuerdo del pretutela
IV.6. El contenido del acuerdo de pretutela: el establecimiento de un sistema de protección a cargo de una entidad tutelar
IV.6.1. Actividades de apoyo personal y jurídico de la persona discapacitada
IV.6.2. El ejercicio de cargos protección temporales
IV.6.2.1. Defensor judicial
IV.6.2.2. El administrador del artículo 299 del Código Civil
IV.6.3. La planificación del régimen de guarda y cualesquiera disposiciones por razón del mismo
IV.6.4. El establecimiento de uno de los sistemas legales de protección (tutela y curatela)
IV.6.4.1. El procedimiento de incapacitación y la designación de la entidad tutelar
IV.6.4.2. El nombramiento y la toma de posesión del cargo. Inhabilidad, excusa y remoción
IV.6.4.3. La designación de la entidad tutelar junto con otros tutores
IV.6.4.4. Responsabilidad de la entidad tutelar en ejercicio de sus funciones
IV.6.4.5. El régimen de control de la actividad tutelar
IV.6.5. El ámbito de la representación voluntaria en materia de pretutela
IV.6.5.1. Los mandatos de protección o apoderamientos preventivos
IV.6.5.2. Apoderamientos preventivos y pretutela
IV.6.6. La pretutela y la guarda de hecho
IV.6.7. La figura del administrador del artículo 227 del Código Civil
IV.6.8. Los mecanismos previstos en la Ley de Protección Patrimonial de las personas con discapacidad
IV.6.8.1. El patrimonio protegido
IV.6.8.1.1. Su constitución
IV.6.8.1.2. El contenido del patrimonio protegido: la aportación
IV.6.8.1.3. Examen especial de las reglas de administración del patrimonio protegido.
CAPÍTULO V. La designación de la entidad tutelar
V.1. El fundamento de la posibilidad de designación: la autonomía de la voluntad
V.2. Designación de una persona jurídica
V.3. La finalidad de la delación a favor de la entidad
V.4. Modos de efectuar la designación
V.4.1. La designación por el propio interesado
V.4.1.1. La autotuela o autodelación
V.4.1.2. Reconocimiento en el Derecho español
V.4.1.3. El contenido de la delación: la designación del cargo y la organización de la función tutelar
V.4.1.4. La influencia de la existencia de delación voluntaria en la constitución del cargo tutelar
V.4.2. La designación por los padres
V.5. Supuestos en que no procede la delación. Posibles soluciones
V.5.1. La excusa sobrevenida del titular de la función tutelar
V.5.2. La existencia de la relación pretutelar
CAPÍTULO VI. La remuneración de los servicios prestados por la entidad tutelar
VI.1. Los instrumentos de retribución previstos en el Código Civil
VI.1.1. La retribución por el ejercicio de los cargos tutelares
VI.1.2. La asignación de frutos por alimentos
VI.2. Otros instrumentos de remuneración
VI.2.1. Su posibilidad: examen de las prohibiciones del Código Civil
VI.2.1.1. El ámbito subjetivo de la prohibición
VI.2.1.2. El límite temporal en los negocios intervivos
VI.2.1.3. Ámbito objetivo de la prohibición
VI.2.1.4. La finalidad de las prohibiciones
VI.2.1.5. La prohibición del artículo 753 del Código Civil respecto de las disposiciones mortis causa
VI.2.2. Atribuciones patrimoniales a favor de la entidad tutelar
VI.2.2.1. Disposiciones patrimoniales inter vivos
VI.2.2.1.1. La llamada compensación retributiva por la tutela del artículo 257 del Código Civil
VI.2.2.1.2. Disposiciones patrimoniales anteriores a la constitución del cargo tutelar independientes de la delación de la entidad tutelar. Las donaciones
VI.2.2.1.3. Instrumentos para proveer la asistencia y el cuidado del incapacitado
VI.2.2.2. Disposiciones patrimoniales mortis cuasa
VI.2.2.2.1. Cuando el disponente no es el tutelado sino un tercero
VI.2.2.2.2. Disposiciones testamentarias de la persona con discapacidad
VI.2.2.2.3. La sustitución ejemplar
VI.2.2.3. Régimen de aceptación de las disposiciones patrimoniales efectuadas a favor de las fundaciones tutelares
VI.2.2.3.1. La aceptación de herencias
VI.2.2.3.2. Aceptación de legados con cargas o donaciones onerosas o remuneratorias
VI.2.2.3.3. La renuncia de herencias, donaciones y legados sin cargas
VI.2.2.4. La remuneración de los servicios prestados en la pretutela
VI.2.2.4.1. El ejercicio de actividades económicas por las Fundaciones
VI.2.2.4.2. El cobro de los servicios prestados por la fundación. Examen de sus limitaciones
VI.2.2.4.3. La ausencia de ánimo de lucro y la obligación de destinar los ingresos al cumplimiento de los fines de interés general. Su condicionamiento en la captación de los recursos y en el destino de los ingresos
VI.2.2.4.4. Las dificultades para fijar el importe de los servicios
VI.2.2.4.5. El destino de los ingresos. Mecanismos de control
BIBLIOGRAFÍA
Pese al debate sobre la idoneidad de las personas jurídicas para el ejercicio de funciones tutelares, la práctica ha demostrado que son una alternativa de extraordinario interés para los directamente implicados (familias, órganos judiciales...) en la designación del titular de una función tutelar. En este ámbito, desde hace tiempo, las Fundaciones tutelares practican "pretutelas", término que emplean para referirse al conjunto de actividades que se inician cuando se demanda la intervención de la entidad para el ejercicio de un régimen de guarda. La pretutela es un paso más en la concreción del papel de la autonomía privada respecto de la determinación del contenido del régimen de protección, que ya no se establece de forma unilateral por el ordenante o terceros (delación voluntaria), sino que incorpora el concurso de la entidad que va a ejercitarlo. Esta monografía se centra en el análisis del papel que las entidades tutelares privadas están llamadas a cumplir en las diferentes situaciones de discapacidad, incidiendo en los factores que pueden determinar su futuro en el marco de la creciente especialización y profesionalización del ejercicio de funciones protectoras. Como tal, este trabajo no se dirige tan solo a especialistas teóricos, sino también a jueces, notarios y personal dirigente de organismos tutelares.
Inmaculada Llorente San Segundo es doctora en Derecho y Profesora de Derecho Civil en la Universidad de Zaragoza. Su actividad investigadora se ha centrado tanto en el estudio del Derecho Civil patrimonial como en la temática relacionada con la protección de personas discapacitadas ("La autotutela y los poderes preventivos en el Derecho Aragonés", RDP, 2010). En el ámbito del Derecho Civil patrimonial destacan, entre otros, sus trabajos sobre la opción de compra inmobiliaria en garantía (Aranzadi Monografías, 2007), el estudio sobre la vigencia y alcance de la prohibición de pacto comisorio (Anuario de la RAAJL, 2004), el contrato de lease-back (Europa e Diritto Privato, 2008; la protección de los consumidores en condiciones generales (Estudios sobre consumo, 1999), en materia de responsabilidad por productos (La Ley, 1993), o los pactos de desistimiento en contratos de distribución (Garantías personales y distribución comercial. Ratio Legis, 2010).
ÍNDICE
CAPÍTULO I. La protección de personas con discapacidad por entidades privadas. La pretutela
I.1. Introducción
I.2. La pretutela
I.3. Aproximación al concepto de pretutela desde el punto de vista de la práctica de las entidades tutelares y desde un punto de vista doctrinal
I.4. Principales problemas para delimitar la figura de la pretutela
I.4.1. La iniciativa o propuesta de pretutela. Posible tratamiento diferenciado de las pretutelas en atención a su origen: pretutela iniciada a instancia de una autoridad pública pretutela iniciada a instancia de un particular
I.4.2. El inicio y el fin de la relación pretutelar
I.4.3. Pretutelas iniciativa de particulares. El acuerdo de pretutela
I.4.3.1. Partes del acuerdo de pretutela. ¿Pretuela familiar o pretutela privada?
I.4.3.2. El contenido del acuerdo de pretutela. Concepción estricta o amplia de la figura de la pretutela
I.4.3.3. Breve crítica al término pretutela
I.5. Plan de esta obra. Principales cuestiones objeto de estudio
CAPÍTULO II. La discapacidad. Términos y conceptos
II.1. El término discapacidad
II.2. Consideración de la discapacidad en el derecho comparado
II.3. La discapacidad en el Derecho español
II.3.1. Significado del término discapacidad
II.3.2. La discapacidad y el concepto de dependencia
II.3.3. Regulación de la discapacidad en el Derecho vigente
II.4. La Convención de los Derechos de las personas con discapacidad. La adaptación del derecho español
II.4.1. La sustitución de las figuras de la tutela y la curatela y la instauración de un sistema de apoyo
II.4.2. Preservación del modelo de sustitución. La adaptación de las instituciones tutelares a la Convención
II.4.3. La coexistencia de las figuras de la tutela y la curatela adaptadas a la Convención con una nueva figura jurídica basada en el sistema de apoyos
II.4.3.1. La reforma de los aspectos sustantivos y procesales de los sistemas de representación en lo que se opongan a la Convención
II.4.3.2. ¿Qué ocurre con la guarda de hecho y los apoderamientos preventivos?
II.4.3.3. La nueva figura en la que concrete el modelo de apoyos
CAPÍTULO III. Delimitación del concepto del pretutela en relación a los sujetos entre los que va a establecerse la organización del sistema de protección de la persona con discapacidad
III.1. Personas susceptibles de recibir apoyo, asistencia o protección por una entidad tutelar. Una persona con discapacidad presente o futura
III.1.1. Personas con discapacidad física o sensorial
III.1.2. Personas con discapacidad psíquica intelectual o mental
III.1.2.1. Persona discapacitada en la que no concurre causa de incapacitación
III.1.2.2. La capacidad intelectual límite
III.1.2.3. Personas discapacitadas en las que concurre causa de incapacitación conforme a la legislación actual
III.1.2.4. Personas con posible discapacidad futura
III.1.3. Colectivos de personas no discapacitadas. El concepto de personas vulnerables
III.2. Entidades susceptibles de prestar apoyo, asistencia o protección
III.2.1. Supuestos en que las personas jurídicas pueden estar llamadas a la protección de una persona con discapacidad
III.2.2. Reflexiones sobre la idoneidad de las organizaciones tutelares para el ejercicio de la protección de las personas discapacitadas. La profesionalización del sistema
III.2.3. Las personas jurídicas tutoras
III.2.3.1 La distinción entidad tutelar-entidad prestadora de servicios
III.2.3.2. Entidades públicas y privadas. Modelos de tutela institucional
III.3. Entidades privadas. Estudio comparativo de las asociaciones y fundaciones. La prevalencia del modelo fundacional para el ejercicio de funciones tutelares
III.3.1. Las fundaciones tutelares
III.3.1.1. Concepto de fundación tutelar
III.3.1.2. La organización de las fundaciones tutelares. Órganos de gestión de la fundación-órganos de gestión de la tutela
III.3.1.3. La figura de los delegados tutelares
III.3.1.4. La ausencia de delegados tutelares
CAPÍTULO IV. La relación de pretutela
IV.1. Pretuela privada-pretuela pública. Examen especial de las pretutelas privadas
IV.2. El origen convencional de las pretutelas privadas
IV.3. Algunas reflexiones sobre la naturaleza del acuerdo pretutelar
IV.3.1. Su consideración como negocio jurídico de derecho de familia
IV.3.2. Pretutela, delación voluntaria y apoderamientos preventivos
IV.3.3. Caracterización del negocio de pretutela
IV.4. La formación de la relación pretutelar
Profesora contratada Doctora de Derecho Civil (Universidad de Zaragoza). Ganadora 2017 del XVI Premio Aequitas de ?Investigación jurídica sobre personas con discapacidad, personas mayores, inmigrantes, infancia, refugiados u otros grupos que carezcan de la debida protección? convocado por la Fundación Aequitas
